Что должен разъяснить инспектор при составлении протокола
КоАП РФ Статья 28.2. Протокол об административном правонарушении
1. О совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частями 1, 3 и 4 статьи 28.6 настоящего Кодекса.
(в ред. Федеральных законов от 24.07.2007 N 210-ФЗ, от 18.07.2011 N 225-ФЗ, от 03.07.2016 N 290-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.
3. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.
4. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.
4.1. В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.
(часть четвертая.1 введена Федеральным законом от 24.07.2007 N 210-ФЗ)
5. Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола, а также в случае, предусмотренном частью 4.1 настоящей статьи, в нем делается соответствующая запись.
(в ред. Федерального закона от 24.07.2007 N 210-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
6. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.
(в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 161-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Что должен разъяснить инспектор при составлении протокола
Согласно ч.3. ст.28.2 КоАП инспектор при составлении протокола обязан разъяснить вам ваши права. Если этого не сделано, имеет место нарушение ст.1.5 КоАП, – Постановление ВС от 06.11.2016 №5-АД16-213 .
Итак, в графе за разъяснение ваших прав вы расписываться не стали. Насколько это оправданно?
1. До составления протокола согласно ст.26.1 КоАП и п.91, п.131 «Административного регламента» инспектору необходимо установить все обстоятельства дела, в том числе опросить водителя. Фактически сразу, после остановки в связи с правонарушением инспектор обязан зачитать водителю его права, так как любые объяснения водителя без разъяснения прав незаконны, – п.132 «Административного регламента». Теоретически инспектор сразу же должен получить у водителя расписку, где водитель своей подписью подтвердит разъяснение ему его прав в этом месте в это время этим инспектором. Так поступают в суде, но не считают нужным поступать на дороге.
Если взглянуть на образец бланка протокола – Приложение 4 к «Административному регламенту», то увидим, что свою подпись за разъяснение прав водитель по разумению ГАИ, должен ставить в протоколе. Хорошо, давайте согласимся, так как приведенный образец – не самый худший. В нем заложена возможность прервать процедуру составления после заполнения даты, места, ФИО водителя и описания правонарушения. Инспектор в этот момент обязан передать водителю бланк, и водитель расписывается за разъяснение ему его прав. Только затем инспектор может вписывать иные сведения, указывать меры обеспечения и так далее, в том числе может вписать объяснения водителя с его слов.
В реальных протоколах и в реальной обстановке бланк протокола заполняется инспектором полностью сразу, а потом передается водителю, с предложением расписаться сразу во всех местах.
2. Уточним, за что вы расписываетесь.
Статья 51 Конституции: «Никто не обязан свидетельствовать против себя самого».
Статья 25.1 КоАП:
«1. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом
2. Дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса, либо если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.
3. Судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, вправе признать обязательным присутствие при рассмотрении дела лица, в отношении которого ведется производство по делу.
При рассмотрении дела об административном правонарушении, влекущем административный арест … присутствие лица, в отношении которого ведется производство по делу, является обязательным».
Далее, читаем п.18 ППВС №5 от 24.03.2005: «Нарушением, влекущим невозможность использования доказательств, может быть признано, в частности, получение объясненийпотерпевшего, свидетеля, лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, которым не были предварительно разъяснены их права и обязанности, предусмотренные частью 1 статьи 25.1, … статьей 51 Конституции РФ».
Вот на этом судьи и спотыкаются. Они говорят: «Раз вы не расписались за разъяснение вам ваших прав, то из протокола следует изъять только ваши объяснения». Перечитайте статью 25.1 еще раз. Помимо объяснений там еще несколько ключевых слов.
Например, «…пользоваться … иными процессуальными правами…» Вот далеко не полный перечень этих «иных» прав, которые вам не разъяснили:
· подавать ходатайство о рассмотрении дела по месту жительства (ст.4.5 КоАП);
· давать объяснения в протоколе (ч.2 ст.26.3 КоАП);
· ознакомиться с протоколом, дать объяснения и замечания по его содержанию, которые прилагаются к протоколу (ч.4 ст.28.2 КоАП);
· получить копию протокола (ч.6 ст.28.2 КоАП). Получение копий иных документов – протокола досмотра (ч.8 ст.27.9 КоАП), копии акта освидетельствования на состояние опьянения (ч.7 ст.27.12 КоАП) и так далее. Фактически водителю должны вручаться копии всех составляемых в отношении него документов.
Раз какие-то из прав, которыми вы могли воспользоваться во время общения с инспектором, вам не были разъяснены, то вы, естественно, не смогли ими воспользоваться. Соответственно, инспектор изначально создал условия, при которых водитель оказался в заведомо проигрышном положении.
3. Судья безгранично верит инспектору, и не верит водителю. Если водитель поставил свою подпись за разъяснение ему его прав, то у судьи всегда есть повод думать, что водитель в своих объяснениях пользуется правом не свидетельствовать против себя, а попросту говоря – врать. Если подпись отсутствует, то водитель говорил правду, только правду, и ничего, кроме правды.
4. Подчеркиваю: водителю на всех этапах производства по делу вновь и вновь разъясняются его права. Это связано с тем, что каждый из этапов имеет свои особенности. Потому, например, нельзя сказать, что раз судья зачитал водителю его права на первом заседании, то не обязательно их повторять на последующих. Самый, пожалуй, яркий пример – разъяснение прав на обжалование постановления, которое не только объявляется при вынесении решения, но и заносится в собственно постановление (п.7 ч.1 ст.29.10 КоАП).
Также хочу подчеркнуть, что КоАП предусматривает разъяснение только процессуальных прав. Например, последствия отказа от медицинского освидетельствования никто водителю разъяснять не обязан.
Строить защиту в суде исключительно на неразъяснении водителю его прав – нельзя. Данный факт следует использовать в совокупности с другими доводами защиты, указывая на нарушение инспектором требований ч.3 ст.28.2 КоАП.
Если инспектор в суде попробует заявить, что права вам разъяснялись, а вы просто отказались от подписи, то попросите инспектора повторить то, что он разъяснял вам на дороге.
Суд: если инспектор не разъяснил водителю его права, наказание отменяется
Решение об административном наказании водителя за нарушение ПДД не вступает в силу, если сотрудник ГИБДД не разъяснил водителю его права.
Если сотрудник ГИБДД не разъяснил водителю, обвиняемому в нарушении Правил дорожного движения (ПДД), его права, то решение о наказании водителя не вступает в силу. Таким образом, инспектор обязан сперва объяснить водителю причину задержания и разъяснить права, а уже потом выносить решение о наказании, постановил Первый кассационный суд общей юрисдикции.
Суд привел в качестве примера историю гражданина У., жителя Нижегородской области, наказанного за оставление места ДТП.
В протоколе об административном правонарушении в графе «разъяснение прав лицу, в отношении которого возбуждено производство по делу», подпись У. отсутствовала. При этом сотрудник ГИБДД должен четко объяснить, какой пункт ПДД не выполнил водитель.
В связи с этим суд отменил решение о наказании водителя и направил дело на новое рассмотрение.
По закону, гражданин, привлекаемый к ответственности за административное правонарушение, вправе ознакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, пользоваться помощью защитника. Сотрудники правоохранительных органов обязаны в деталях разъяснить предполагаемому нарушителю его права.
При составлении протокола об административном правонарушении сотрудник полиции обязан разъяснить водителю права, предусмотренные ст. 51 Конституции: не свидетельствовать против себя или ближайших родственников. А водитель, выслушав разъяснения, волен подписать или не подписать протокол.
При задержании водителя сотрудник ГИБДД обязан представиться, назвать свою должность, звание и фамилию, предъявить (по требованию водителя) служебное удостоверение, после чего сообщить причину задержания и разъяснить права.
Сотрудник ГИБДД обязан разъяснить порядок обжалования наказания и предоставить водителю возможность дать объяснения. Если сотрудник ГИБДД не сочтет объяснения убедительными, то он дополнительно разъясняет суть правонарушения и выносит постановление об административном правонарушении.
Инспектор составляет протокол. Что делать?
В разговоре с инспектором ДПС важно сразу же понять его настрой, поэтому, если правонарушение малозначительное (ст.2.9 КоАП РФ), не следует вступать в особые перепалки, предложите инспектору ограничиться предупреждением. Если инспектор не реагирует на это предложение, скорее всего протокол об административном правонарушении будет составлен. Не стоит переживать, т.к. в данном случае, протокол может быть и средством Вашей защиты, и подумайте о том, какое объяснение в нем напишите.
Если вам предложили пройти в машину экипажа ДПС для оформления протокола, то ваше право решать садиться туда или нет. Закон не обязывает вас это делать.
Если у вас в машине пассажир, то можно выйти вместе с ним. Наличие свидетеля с вашей стороны способно свести на нет любые попытки не только «развода» со стороны инспекторов, но зачастую и наказания за действительно совершенное правонарушение, за исключением, конечно, тяжких правонарушений (алкогольного опьянения, отказ от прохождения медицинского освидетельствования, выезд на встречную полосу и т.п.). В этом случае инспектор ГИБДД десять раз подумает прежде,чем что-то сделать или сказать. По возможности сделайте так, чтобы свидетель слышал Ваш разговор. На пояснения инспектора, что посторонним надо удалиться, спокойно скажите, что это свидетель.
Если у вас с собой имеется диктофон, включите его. Сотрудник не должен препятствовать использованию видео- и звукозаписывающей аппаратуры участником дорожного движения, если таковое не запрещено законодательством. О существовании запрета сотрудник должен сообщить участнику дорожного движения, производящему запись.
В случае выявления административного правонарушения — протокол должен составляться немедленно (ст.28.5 КоАП), и, если вас заставляют ждать, то со стороны инспектора это – административное правонарушение (ст.12.35 КоАП). Если инспектор ДПС необоснованно затягивает процесс составления протокола о правонарушении, то можно вежливо попросить его составить протокол задержания, при этом дав понять, что никаких оснований для задержания у инспектора ДПС нет.
Изначально законодатель заложил в КоАП норму, которая бы компенсировала неравное положение лица, привлекаемого к ответственности, и лица, рассматривающего дело: вызывать в суд инспектора, составившего протокол нельзя, т.к. последние не являются участниками производства по административному делу.
Однако, Верховный Суд признал законным вызов должностного лица, составившего протокол на рассмотрение дела в суд, а Конституционный Суд в своем определении №346-О-О от 29.05.07 г. указал, что КоАП «…не исключает участие в качестве свидетеля при рассмотрении судом дела об административном правонарушении должностного лица, составившего протокол», сняв все вопросы об участии инспектора в судебном процессе.
Перед составлением протокола об административном правонарушении инспектор ДПС обязан разъяснить Ваши права, (ст. 51 Конституции РФ и ст.25.1 КоАП РФ). Если инспектор зачитал права «по памяти» или с листка, поинтересуйтесь у него, какими именно «иными процессуальными правами» Вы можете воспользоваться. А если инспектор забыл разъяснить Ваши права, то не в коем случае не напоминайте ему об этом. Такое нарушение будет являться весомым аргументом для признания составленного им протокола недопустимым доказательством.
Получив протокол в руки нужно внимательно его прочитать. Помните, что инспектор может поторопить и в любой момент забрать протокол из ваших рук. Ведите себя спокойно, скажите, что вы имеете полное право написать объяснения.
- В графе протокола «объяснение лица» можно написать: «С нарушением не согласен».
- Если схемы и рисунки не составлялись — добавьте: «Схема не составлялась». Это лишит инспектора возможности добавить к протоколу схемы, сделав запись «от подписи отказался». Если схема составлена в одном экземпляре, пишите: «Копию не вручена». Если схема составляется «на глазок» без соблюдения масштаба, без измерения расстояний, без привязки к местности – то перед подписанием схемы пишите на ней: «Не согласен».
- Если есть свидетели, а инспектор не внес их в протокол (обычно инспектора говорят: «потом на суд пригласите свидетелей если надо») — собственноручно вписывайте их в протокол;
- Если свидетелей нет, поставьте «Z» в соответствующих графах протокола: «свидетели» «понятые», чтобы свидетели и понятые потом «случайным» образом не появились;
- Если остановили в другом городе или на трассе — вы имеете полное право заявить ходатайство о рассмотрении дела по месту своего жительства. Данное ходатайство можно заявить как инспектору ДПС при составлении протокола, так и судье, рассматривающему административное дело. Главное — чтобы такое ходатайство было письменным!
Не знаете, что именно нужно писать, то лучше ничего и не пишите!
Если инспектор указал в протоколе дату «разбора полетов» в отделе ГИБДД или дату рассмотрения дела в суде, никто не запрещает вам написать в этом же протоколе ходатайство о переносе назначенной инспектором даты на другое число.
Не забудьте получить у инспектора копию протокола! Обратите внимание, что перед тем как поставить свою подпись в графе: «копию протокола получил» эта копия должна быть Вам уже фактически вручена. А если инспектор просит расписаться в этой графе предварительно не вручив Вам копию протокола, тогда так и пишите: «Копия не вручена».
